ЮК «АРМАДА» виступила податковим радником міжнародної виробничої компанії у питаннях виплат нерезиденту

ЮК «АРМАДА» виступила податковим радником міжнародної виробничої компанії у питаннях виплат нерезиденту

ОтПросто про закони

ЮК Армада податковий радник

Огляд

ЮК «АРМАДА» виступила податковим радником міжнародної виробничої компанії щодо застосування зниженої ставки оподаткування дивідендів на користь нерезидента.

Командою податкової практики ЮК «Армада» було проаналізовано бізнес-процеси та внутрішньогрупові відносини, положення статутних документів, норми Конвенції про уникнення подвійного оподаткування й відповідні положення ПКУ та MLI. Окремий акцент зроблено на підтвердженні статусу бенефіціарного (фактичного) власника доходу та відсутності ознак кондуїтної компанії, а також на відповідності виплат вимогам економічної суті.

За результатами підготовлено вичерпний legal opinion щодо правомірності застосування передбаченої законом пільгової ставки, із переліком документів для підтвердження резидентності та субстанції отримувача доходу, а також із рекомендаціями щодо належного оформлення корпоративних рішень і платіжних документів.

Надані висновки забезпечують клієнту чітку та обґрунтовану позицію для взаємодії з контролюючими органами та проходження можливих перевірок.

Рекомендуємо

перевірити документи це Зауваження для Цей матеріал не є індивідуальною правовою порадою.
Первинне джерело за потреби звернутися за консультацією.

Зауваження: Цей матеріал не є індивідуальною правовою порадою.

Оригінал новини: Первинне джерело

I. Контекст і значення теми

Виплата дивідендів нерезидентам (компанії або фізособі) — один із «класичних» питань міжнародного податкового планування, але водночас одна з найбільш ризикових сфер з точки зору роботи податкових органів. Основні «точки напруги» — доведення права на застосування зниженої ставки (а не стандартної 15 %) за правилами Податкового кодексу України (далі — ПКУ), умовами відповідної конвенції про уникнення подвійного оподаткування (КУПП), а також вимогами MLI (мультилатерального інструменту). При цьому ключові теми — статус бенефіціарного (фактичного) власника доходу, відсутність ознак кондуїтної схеми, економічна сутність операцій, дотримання документального супроводу та корпоративних процедур.

У вашому описі «Армада» вже застосувала ці підходи: аналіз бізнес-процесів, внутрішньогрупової структури, статутної бази, положень КУПП / MLI, підготовка legal opinion та рекомендацій щодо оформлення рішень та платіжних документів. Це — правильний підхід. Але потрібно приділити увагу конкретним деталям, які часто спірні.

II. Законодавча основа: ПКУ, КУПП, MLI

1. Загальна ставка та базова вивідка ПКУ

За загальним правилом, при виплаті дивідендів з джерелом походження з України на користь нерезидента податковий агент утримує податок за ставкою 15 % (п. 141.4 ПКУ), якщо інше не передбачено міжнародним договором чи спеціальними нормами. ipk.vobu.ua+3ck.tax.gov.ua+3Ліга Закон+3

Але ПКУ передбачає можливість застосування зменшеної ставки (або звільнення) за умов дотримання вимог міжнародного договору (ст. 103 ПКУ). ipk.vobu.ua+2ukraine.ahk.de+2

Важливий момент: податковий агент має право застосувати таку пільгу лише за наявності у нерезидента довідки (або документа), що підтверджує податкову резидентність країни-контрагента, а також — якщо інші умови (за договором або ПКУ) виконані. ipk.vobu.ua+2Ліга Закон+2

В ІПК від 09.01.2025 (№ 67/ІПК/99-00-21-02-02) зазначено, що компанія-платник податку може застосовувати знижену ставку 5 % при виплаті дивідендів в тому числі й у 2025 році на підставі сертифіката резидентності за 2024 рік — до отримання аналогічного документа на 2025 рік. ipk.vobu.ua

Отже, з точки зору ПКУ та ІПК — зниження ставки до 5 % (замість базових 15 %) можливе, але за суворого дотримання умов.

2. Роль конвенції про уникнення подвійного оподаткування (КУПП) і MLI

Міжнародні договори між Україною та іншими країнами часто передбачають нижчу ставку утримання (наприклад, 5 % чи інша). Але застосування такої зниженої ставки можливе лише якщо в конвенції є відповідна норма, і якщо отримувач доходу відповідає вимогам цього договору (у тому числі статусу фактичного власника, відсутності обмежень, принципу «не зловживання»). ПКУ (ст. 103) передбачає, що міжнародний договір може надати зниження чи звільнення, але лише якщо застосування не суперечить умовам договору. ipk.vobu.ua+2Ліга Закон+2

MLI (мультилатеральний інструмент) часто містить положення про мінімальні стандарти «правил проти зловживань» (e.g. principal purpose test (PPT) або положення про «протидію кондуїтним схемам») у договорах, які ратифіковані країнами сторони. Якщо КУПП, до якої застосовується MLI, має такі положення, то навіть якщо технічно конвенція дозволяє знижені ставки, податкова може застосувати відмову (deny) через зловживання (наприклад, «основна мета угоди — отримання пільги») або якщо виявить, що фактичний власник не відповідає вимогам. Тут дуже важливий аналіз фактичної субстанції компанії–отримувача дивідендів.

Отже, консультація «Армада» правильно підкреслює, що треба перевіряти положення MLI / anti-abuse clauses та вимоги КУПП.

III. Основні ризики і «червоні прапори»

Нижче — перелік ключових ризиків, які податкова служба або аудитор можуть вказати при перевірках, якщо позиція з пільговою ставкою не буде належно обґрунтована:

1. Сумнівний статус фактичного (бенефіціарного) власника доходу

Це — один із найчастіших претекстів для відмови в застосуванні пільги. Податкова може стверджувати, що нерезидент — лише «прокладка», і фактична вигода йде далі третій особі. Щоби уникнути такого сценарію, слід мати суттєві докази, що нерезидент:

  • Самостійно розпоряджається доходом, має право остаточно приймати рішення про його використання (не обов’язаний перераховувати третім особам).
  • Має власну економічну (операційну, фінансову) активність — тобто не «мертва» компанія, що лише отримує і переадресовує доходи.
  • Його статутні документи, внутрішня структура, корпоративні договори не містять зобов’язань про подальші перекази доходу.
  • Розумне документальне покриття — бізнес план, договори, виписки рухів коштів, підтвердження реальної діяльності.

Як кажуть у консультаційній практиці, якщо одразу видно «дзеркальні» операції чи перерахування «наскрізь», це сигнал для контролюючих органів. ID Legal Group

2. Відсутність або несвоєчасне надання сертифіката резидентності або недостатній документальний супровід

Навіть якщо всі інші умови дотримані, без довідки резидентності (або аналога, узгодженого з країною контрагента) податківці можуть відмовити. До неї, зазвичай, вимагають нотаріально засвідчений переклад, легалізацію або апостиль, подання підтвердження щодо періодів резидентства, податкової історії тощо. ipk.vobu.ua+1

Також варто врахувати уточнення в ІПК: що сертифікат резидентності за попередній рік може бути тимчасово використаний до отримання сертифіката на поточний рік. ipk.vobu.ua

3. Неправильне / недооформлене корпоративне рішення

Нерідко податківці звертають увагу на формалізм: протокол зборів учасників, рішення правління або загальні збори, відповідність кількості голосів, правильне затвердження виплати дивідендів, правильні строки, кореспонденція бухгалтерії та платіжні документи (дані платежу мають чітко вказувати, що це дивіденди) — все це часто перевіряється. Якщо чиновники побачать, що рішення схематичне або «на папері», можуть піти шляхом донарахування. Тому ваша рекомендація щодо оформлення корпоративних рішень є доречною.

4. Суперечки через економічну сутність

Податкова може поставити під сумнів, чи виплата дивідендів відповідає економічній суті бізнесу, чи це є штучною схемою для «захисту» прибутку. Наприклад:

  • Якщо компанія, сплачуючи дивіденди, одночасно бере великі позики від пов’язаних осіб, або бере участь у «сквозних» операціях.
  • Якщо структура капіталу, рух коштів та бізнес-модель не демонструють логіки утримання дивідендів, а не переказ через пов’язані особи.
  • Якщо нерезидент майже не веде операцій, або всі його доходи — лише переказ дивідендів.

У таких випадках податкова може стверджувати, що «метою», скажімо, було ухилення чи мінімізація оподаткування, і відмовити у застосуванні пільги або застосувати штрафні заходи.

5. Особливості щодо періодів, термінів та «контрольованих операцій»

Якщо в групі відбуваються контрольовані операції між резидентом та нерезидентом, можуть застосовуватися правила трансфертного ціноутворення («витягнутої руки») і збільшення бази. ПКУ ставить окремі обов’язки щодо декларування таких операцій (додаток ПН у декларації з податку на прибуток) та своєчасної сплати податку. ck.tax.gov.ua+1

Також довідка або положення зниженої ставки мають бути чинні на момент виплати доходу.

Cropped view of businesswomen reading document. Closeup shot of female finger pointing at page. Business concept

IV. Аналіз позиції «Армада» — що вдалося, і де варто звернути додаткову увагу

1. Позитивні аспекти

  • Правильна методологія: команда «Армада» врахувала як внутрішньогрупову структуру, бізнес-процеси, так і положення корпоративних документів. Це критично — без такого аналізу навіть найкращий висновок може бути оскаржений через формальні прогалини.
  • Акцент на підтвердженні статусу фактичного (бенефіціарного) власника та відсутності ознак кондуїтності — це те, чим найчастіше «шляхом атакує» податкова служба.
  • Підготовка списку документів і рекомендацій щодо оформлення рішень та платіжних документів — це дуже важливо для клієнта, щоб уникнути «пробілів» на етапі перевірки.
  • Надання наскрізного legal opinion — тобто не просто «можна застосовувати», а з обґрунтуванням, ризиками, альтернативами — це високопрофесійно.

2. Аспекти, які потребують додаткової уваги або поглиблення

– Глибина доказової бази
Консультація мусить передбачати, які саме матеріали будуть зібрані: бізнес-плани, фінансові звіти отримувача, рух грошових коштів, угоди з поставками або послугами, організаційна структура, контракти, свідоцтва про діяльність — і не просто «перелік», а оцінка строків, ризиків.

– Оцінка ризику «відмови» на стадії контролю
У висновку варто включити сценарії «що, якщо податкова відмовить», як аргументувати у відповіді, які документи «підтягувати» на перевірку, чи є сенс у ретроспективному донарахуванні або додаткових листах до податкової.

– Урахування специфіки конкретної КУПП та положень MLI
Кожна конвенція має свої особливості: наприклад, деякі країни не допускають 5 % у певних випадках, інші мають строгі положення PPT. У висновку потрібно було, крім загальних принципів, зробити конкретний аналіз статей тієї конвенції, яка застосовується до країни нерезидента, і дати «червоні лінії», коли її положення не спрацюють (наприклад, якщо країна не ратифікувала певні положення MLI).

– Термін дії документації, сертифікатів резидентності
У висновку важливо чітко прописати, коли сертифікат резидентності повинна бути отримана, як часто подовжувати, чи можливе продовження минулого сертифікату (як в ІПК 2025 року). Також — які наслідки, якщо такого документа не буде вчасно.

– Рекомендації із внутрішнього контролю клієнта
Наприклад, зберігати копії всіх рішень, проводити внутрішні перевірки структури, регулярно оцінювати динаміку грошових потоків між компаніями групи, щоб не було «чорних дір».

– Обговорення можливих альтернатив або компромісів
Наприклад: якщо знижена ставка не буде визнана — чи доцільно платити стандартні 15 % із подальшим зверненням до адміністративного оскарження або через суд; чи можливий механізм «відновлення» пільги за умов податкового компромісу; чи альтернативне структурування виплат (рента, процент, ліцензійна плата тощо) — з ризиками.

– Процедура реагування при перевірці
У висновку треба було пропонувати шаблони листів до податкової, порядок надання документів, можливість діалогу, юридичні аргументи у запитах/скаргах, роль аудиторів або фінансового управління.

V. Практичні поради й «чек-лист» для клієнта

Ось що я б радив, виходячи з вашого опису і власного досвіду:

  1. Раннє формування доказової бази
    Не залишайте збір підтвердних документів «на потім» — це має бути готово до виплати дивідендів. Ведіть документацію під час всієї діяльності групи (зв’язки, рух коштів, договори, послуги, потоки).
  2. Чітке корпоративне оформлення
    Протокол загальних зборів / рішення ради директорів про виплату дивідендів — всі строки, обґрунтування, кількість голосів повинні бути документально підтверджені. У платіжних документах зазначайте, що це дивіденди, із кодом (якщо це вимагається), щоб не було сумнівів.
  3. Підтвердження незалежності отримувача доходу
    Якщо нерезидент бере участь у реальній діяльності — надайте фінансові звіти, документи про інші контрагенти, операційні договори — щоб показати, що це не «мертва» компанія, яка просто отримує дивіденди та здебільшого переказує далі.
  4. Своєчасне отримання сертифіката резидентності
    Отримайте документ з компетентного органу країни резидента нерезидента, і — якщо потрібно — його легалізуйте / перекладіть. Приділіть увагу, щоб сертифікат покривав весь період, коли виплачується дивіденд, або мати аргументацію для продовження.
  5. Врахування положень КУПП і MLI
    Залучіть податкових експертів, щоб детально аналізувати, чи конвенція застосовується у вашому випадку, чи є положення «правил проти зловживань», чи не містить вона обмеження на зниження ставки. У висновку для клієнта — виділити «умови, за яких може бути відмова» — і що робити у такому випадку.
  6. Моніторинг структури групи та трансфертних операцій
    Уникати ситуацій, коли велика кількість рухів коштів або послуг між пов’язаними компаніями «за межами ринку» може спровокувати питання трансфертного ціноутворення. Якщо група має структуру, у якій присутні контрольовані операції, слід подати додаток ПН (ПКУ) та забезпечити обґрунтування методів ціноутворення. ck.tax.gov.ua+1
  7. План «B» на випадок відмови
    Важливо мати запасну стратегію: чи готовий клієнт заплатити стандартні 15 % і потім оскаржувати, чи переглянути структуру (наприклад, альтернативні джерела доходу), чи використовувати міжнародні процедури арбітражу (якщо це передбачено договором). У висновку це має бути чітко окреслено.
  8. Періодичний перегляд і оновлення висновків
    Законодавство, практика податкових органів, позиції судів змінюються. Тому висновок «Армада» має бути гнучким: перевіряти його раз на рік чи при зміні обставин (зміни в групі, зміни у законодавстві, зміни у країні нерезидента).

VI. Рекомендовані застереження та обмеження

  • Навіть найкращий висновок не дає абсолютної гарантії, що податкова не оскаржить або не спробує донарахувати. Потрібно дозволити в документі клієнту певну долю ризику та підказати, як реагувати на виявлені претензії.
  • Не можна гарантувати, що позиція податкового агенту буде визнаватися без запитань податківцями — особливо якщо справа потрапить до перевірки.
  • Висновок має чітко містити застереження, що він базується на аналізі доступної інформації, і що зміна фактів або даних може змінити оцінку. Це стандартна юридична практика.
  • У висновку слід вказати, що цей документ лише консультує та не замінює фактичне рішення клієнта чи оцінки контролюючих органів у майбутньому.

VII. Заключні міркування

Ситуація, коли юридична компанія виступає податковим радником у таких питаннях (як у вашому прикладі), — досить типовий сценарій в міжнародному податковому консалтингу. Але важливо не просто надати шаблонний аналіз, а побудувати глибоку доказову історію, передбачити ризики та запропонувати клієнту не лише зручну, але й стійку позицію.

Якщо клієнт зіткнеться з перевіркою, він має бути готовий показати не лише сам висновок, але всю документацію, що лежить в основі цього висновку — це і є головне. Правильна стратегія — випередити питання податкової шляхом «безпечного запасу» у висновку (означити слабкі місця, причини, за яких можливий ризик).

Я вважаю, що підхід «Армада» — у загальних рисах — дуже слушний, але остаточна сила позиції буде залежати від «міцності» доказів, глибини аналізу, якості оформлення та готовності клієнта пройти перевірку.

Договір оренди житла 2025 — що повинен знати орендодавець і орендар

Договір оренди житла 2025 — що повинен знати орендодавець і орендар

Просто про закони: інші статті

Один комментарий

  1. Уведомление: сбу-та-нацполіція-викрили-20-організато

Обсуждение закрыто.